Исключение недопустимых доказательств: порядок

Под недопустимым доказательством понимают сведение, добытое в нарушение требований УПК РФ. Юридической силы у подобного доказательства нет. Класть его в основу обвинения и доказывать им обстоятельства дела нельзя. Добиться исключения можно на стадии следствия по ходатайству защиты, на предварительном слушании и при судебном разбирательстве. Принимает решение следователь, а в судебном заседании — судья.

Для исключения защите недостаточно просто сообщить о нарушении. Нужно назвать конкретное доказательство, указать, какая норма нарушена, и показать, как нарушение повлияло на сведения. Ходатайство, составленное в общих словах, суд обычно отклоняет.

Недопустимое и недостоверное доказательство: в чём разница

Недопустимость касается способа получения сведений. Если допрос провели без защитника, а обыск — без судебного решения там, где оно обязательно, результат таких действий порочен независимо от содержания.

Недостоверность касается содержания. Показания свидетеля могут быть получены по всем правилам, но противоречить другим доказательствам. Их суд оценивает критически, но не исключает.

Различие важно для тактики. Недопустимое доказательство исключается до оценки по существу и не должно исследоваться в присутствии присяжных. Недостоверное остаётся в деле, и спорить с ним приходится в прениях.

Основания для исключения по Конституции и УПК РФ

Конституция РФ не позволяет использовать доказательства, добытые в нарушение федерального закона. УПК РФ продолжает это правило и прямо выделяет три группы недопустимых доказательств:

Показания подозреваемого или обвиняемого, полученные на досудебной стадии без защитника, в том числе при отказе от него, если в суде он их не подтвердил.
Показания потерпевшего или свидетеля, которые строятся на домысле, предположении или слухах, равно как и показания свидетеля, не способного назвать источник своих сведений.
Прочие доказательства, добытые в нарушение требований УПК РФ.

Третья группа самая широкая. Сюда относят протоколы следственных действий без понятых или видеозаписи там, где они требуются, результаты оперативно-розыскных мероприятий без надлежащего рассекречивания и передачи следователю, заключения экспертов, нарушивших порядок назначения, вещественные доказательства с разрывом в цепочке хранения.

Как заявить ходатайство об исключении

На стадии расследования

Защитник направляет следователю письменное ходатайство, в котором просит признать доказательство недопустимым. Следователь должен рассмотреть ходатайство и принять по нему постановление. При отказе ходатайство повторяют при ознакомлении с материалами дела, чтобы позиция была отражена в протоколе.

На предварительном слушании

Ходатайство об исключении доказательства — одно из оснований для предварительного слушания. Заявить его сторона может после ознакомления с материалами дела либо в трёхсуточный срок с момента вручения копии обвинительного заключения. В ходатайстве указывают доказательство, основания исключения и обстоятельства, обосновывающие ходатайство. Копия передаётся суду и другой стороне.

В судебном разбирательстве

Когда в исключении на предварительном слушании отказано, сторона вправе заявить ходатайство вновь при судебном следствии. Суд может вернуться к вопросу и по собственной инициативе.

Опровергать доводы защиты обязан прокурор. Когда защита заявляет о получении доказательства с нарушением закона, прокурор обязан опровергнуть такое утверждение.

Сроки и последствия исключения

Сроки для ходатайства привязаны к стадиям процесса. Опоздание не лишает права заявить его позже, но меняет порядок рассмотрения и восприятие суда.

Стадия	Срок или момент	Последствие удовлетворения
Расследование	Любой момент до окончания следствия	Следователь не включает доказательство в обвинительное заключение
Ознакомление с делом	При выполнении требований об окончании следствия	Ходатайство фиксируется в протоколе
Предварительное слушание	После ознакомления с делом или в течение трёх суток после получения обвинительного заключения	Доказательство нельзя исследовать и оглашать в суде
Судебное следствие	До удаления суда в совещательную комнату	Суд не ссылается на доказательство в приговоре

Исключённое на предварительном слушании доказательство в суде не исследуется и не может лечь в основу приговора. Если после исключения обвинение лишается ключевого доказательства, дело может закончиться оправданием или прекращением.

Что приложить к ходатайству

Ходатайство сильнее, когда к нему приложены материалы, показывающие нарушение. В зависимости от ситуации защите нужны:

копии протоколов следственных действий с указанием, где именно допущено нарушение;
данные о моменте задержания и о моменте, когда появился защитник;
документы о служебном положении понятых, если они связаны с полицией;
постановления о рассекречивании и передаче итогов оперативных мероприятий;
рецензия специалиста, если оспаривается заключение эксперта;
видеозапись, переписка, медицинские документы, если показания получены под давлением.

В тексте ходатайства полезно сопоставить даты и время. Протокол допроса, начатый раньше, чем пришёл защитник, или протокол обыска, подписанный понятыми, которых не было на месте, говорят сами за себя.

Какие ошибки позволяют доказательству остаться в деле

Защита заявляет ходатайство обо всех доказательствах сразу, без разбора каждого. Суд воспринимает такой документ как тактический приём и отказывает целиком.

Защита указывает на нарушение, которое на содержание сведений не повлияло. Например, на опечатку в дате протокола, которую легко объяснить. Сильнее работают нарушения, затрагивающие права обвиняемого или происхождение доказательства.

Обвиняемый подтверждает в суде показания, данные без защитника. После этого довод о недопустимости этих показаний теряет основание.

Защита молчит на следствии и впервые говорит о нарушении в прениях. Суд оценивает такой довод как запоздалый, а апелляция отмечает, что возражений ранее не было.

Помощь адвоката при оспаривании допустимости

Адвокат изучает дело с точки зрения процедуры: сверяет время, участников, основания каждого следственного действия. Немало нарушений заметно лишь тогда, когда сравниваешь между собой несколько протоколов.

Адвокат решает, когда заявлять ходатайство. Иногда выгоднее подать его на предварительном слушании, чтобы спорное доказательство вообще не прозвучало в суде. Иногда разумнее дождаться допроса понятых или следователя, чтобы получить подтверждение нарушения.

Карточки адвокатов по уголовным делам размещены в рейтинге нашего сайта. Статус защитника можно проверить по реестру на fparf.ru и по реестру Минюста.

Обратитесь за консультацией по своей ситуации.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: reyting@рейтинг-уголовных-адвокатов.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.